2019年(nián)11月18日,《最高人民法院关于(yú)审理(lǐ)走私(sī)、非法经营、非法(fǎ)使用兴奋剂刑事案(àn)件适(shì)用法律若干问题的解释》的出台又给非法经营罪“家族”增(zēng)加了一道(dào)司法(fǎ)解释。要(yào)说非法经(jīng)营罪是个“家族”一点也不为过,因为刑法第二百二十五(wǔ)条独特(tè)的兜底条款,让这个罪(zuì)名成为我(wǒ)国现行(háng)刑法上最有影响力(lì)的口袋罪。


到底非法经营罪的口袋有多宽?恐怕没(méi)人说(shuō)的清楚,因为这是个典型(xíng)的行(háng)政犯,它可以随(suí)着行政法规(guī)的变动和市场经(jīng)济的发展不断形成新的构(gòu)成(chéng)要件(jiàn)。笔者曾经在2016年整理(lǐ)过58种可能(néng)触犯非法经营罪的情形,近日再次梳理发现已经至(zhì)少有72种(zhǒng)情形了。当然,笔者也不能保证全部(bù)内容精确,所选案例也并(bìng)非都无争议。仅供(gòng)参考与交流,欢迎查(chá)漏补缺(quē)。


72种涉嫌非法经营罪情形


《中华人(rén)民共和(hé)国刑(xíng)法》第二百二十五条(tiáo)(6)

序号(hào)

行业/行为

入罪依据

1

进(jìn)出口许可证

第二百二十五条第(二(èr))项

2

进出口(kǒu)原产地证明(míng)

3

证券(quàn)

第二百二十(shí)五条第(三)项

4

期(qī)货

5

保(bǎo)险

6

资金支付结算

 司(sī)法解释/文件(26)

序号

行(háng)业/行(háng)为

入罪(zuì)依(yī)据

7

外汇

《最高人民法院关于审理骗购外汇、非法买(mǎi)卖外汇刑事案件具体应用法律若干问(wèn)题的解释》(法(fǎ)释〔199820号)

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察院关于办理非法(fǎ)从(cóng)事资金支付结算(suàn)业务、非法买卖外(wài)汇刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔20191号(hào))

8

出版物

《最高人民法院关于审理非法出版物刑(xíng)事案件具(jù)体应用(yòng)法律若(ruò)干问题的解(jiě)释》(法释〔199830号)

9

国际电信(xìn)业务

《最高人(rén)民(mín)法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律(lǜ)若(ruò)干(gàn)问题的解(jiě)释》(法释(shì)〔200012号(hào))

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察(chá)院、公安部办理非法(fǎ)经营国际(jì)电信业务犯(fàn)罪案件联席(xí)会议纪要》(公通字〔2002〕29号)

10

瘦肉精等添(tiān)加(jiā)物

《最(zuì)高人(rén)民(mín)法院、最高人民检察院(yuàn)关于(yú)办理非法(fǎ)生产(chǎn)、销售、使用禁止在(zài)饲料(liào)和动物(wù)饮用(yòng)水中使用(yòng)的药品等刑(xíng)事案(àn)件具(jù)体应(yīng)用法律若干问题的(de)解释》(法释〔200226号)

11

食盐(yán)

《最高人民检察院关于办理(lǐ)非(fēi)法经营食盐(yán)刑(xíng)事(shì)案件(jiàn)具(jù)体(tǐ)应用法律若干问(wèn)题的解释(shì)》(高检(jiǎn)发释(shì)字〔20026号)

12

预防、控制传染(rǎn)病期间哄抬物(wù)价

《最高人民法院、最高(gāo)人民检察院关于办理妨害预防、控(kòng)制突(tū)发传(chuán)染病(bìng)疫情等(děng)灾害的刑(xíng)事案件具体应用法律若干问题的解释(shì)》(法释(shì)〔20038号)

13

提供互联(lián)网上网服务

《最高人民(mín)法(fǎ)院、最高人民检察院(yuàn)、公安部关于依法开展打(dǎ)击淫秽色情网站专项行动有关工作的通知》(公通字〔200453号)

14

赌博

《最(zuì)高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具(jù)体应用法律若干问题(tí)的解释》(法释〔20053号)

15

卫星地(dì)面接收设(shè)施

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检(jiǎn)察院、公安(ān)部、国家广播(bō)电影电视总局、国(guó)家工商行政管(guǎn)理总局(jú)、国(guó)家质(zhì)量监督检验检(jiǎn)疫总局、信息产业部关于(yú)依法严厉(lì)打击涉(shè)卫(wèi)星电视广播地(dì)面接收设(shè)施违法犯罪活动的(de)通知》(法(fǎ)发〔200738

16

证券

《最高人(rén)民法院、最高(gāo)人民(mín)检察院、公安部、中(zhōng)国证券监督(dū)管理委(wěi)员会关(guān)于整治非(fēi)法证券活动有关问题的(de)通知》(证监发〔20081号)

17

POS机套现

《最(zuì)高(gāo)人民(mín)法院、最高人民检(jiǎn)察院关于(yú)办(bàn)理妨害信(xìn)用卡管(guǎn)理(lǐ)刑事(shì)案件具体应用法(fǎ)律若干问题的解(jiě)释》(法释〔200919号(hào),2018修正)

18

烟草

《最高人民(mín)法(fǎ)院、最高人民检(jiǎn)察院关于办理非法(fǎ)生产、销售烟草专卖品等(děng)刑事(shì)案件具体应(yīng)用法律若干问题的解释》(法释〔20107号)

19

基金

《最高人民法院(yuàn)关于(yú)审理非法集资刑事案件具体(tǐ)应用法(fǎ)律(lǜ)若干问题的解释(shì)》(法释〔201018号)

20

麻(má)黄碱类复方制剂

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察院、公安部关于(yú)办(bàn)理走私(sī)、非法买卖麻黄碱类复方制(zhì)剂(jì)等刑事案件适用(yòng)法律若干(gàn)问题的意(yì)见》(法发〔201212号)

21

烟花(huā)爆(bào)竹

《最高人民(mín)法院、最(zuì)高人民检(jiǎn)察院(yuàn)、公安(ān)部、国家安全监管总局关于依法加强对涉(shè)嫌犯罪(zuì)的(de)非法生(shēng)产经(jīng)营烟花爆(bào)竹行(háng)为刑事责任追究的(de)通知》(安监总管三〔2012116号)

22

非(fēi)食品原料及生(shēng)猪屠宰、销售

《最高人民法院、最高(gāo)人民检察院(yuàn)关于办理危害食品(pǐn)安(ān)全刑事案(àn)件适用法律若(ruò)干(gàn)问题的解释》(法释〔201312号)

23

麻黄(huáng)草(cǎo)

《最(zuì)高人民法院、最高人民检察院、公安部、农业(yè)部、国家食品药品监督管理总局(jú)关于进一(yī)步(bù)加强(qiáng)麻(má)黄草(cǎo)管理(lǐ)严厉打击非法(fǎ)买卖(mài)麻黄(huáng)草等(děng)违法犯(fàn)罪活动的通知》(公通(tōng)字〔201316号)

24

有偿删除信息、有偿发布虚假信息

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检(jiǎn)察院关于办理利用信息网(wǎng)络实施诽谤等刑(xíng)事案件适用法(fǎ)律若干问(wèn)题的解(jiě)释》(法(fǎ)释〔201321号)

25

“黑广播(bō)” 伪基站、无限(xiàn)电干扰器等无线电设备

《最高人民法院(yuàn)、最高(gāo)人民检察院、公安(ān)部、国家(jiā)安全部关于依法办(bàn)理非法生(shēng)产销售(shòu)使(shǐ)用“伪基站”设备案(àn)件的(de)意见》(公通字〔2014〕13号)

《最高人(rén)民法院、最高人民检察(chá)院(yuàn)关(guān)于办理(lǐ)扰乱无线(xiàn)电通讯管理秩序等刑事案件适用法律(lǜ)若干问题(tí)的解释》(法释(shì)〔2017〕11号)

26

药品(pǐn)

《最(zuì)高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院关于办理危害药(yào)品安全刑(xíng)事案件适用法律(lǜ)若(ruò)干问题的解释》(法释〔201414号)

27

赌(dǔ)博设(shè)备或软件

《最高人民(mín)法院、最高人民检察(chá)院(yuàn)、公安部关于(yú)办理(lǐ)利用赌博机开设(shè)赌(dǔ)场案件适(shì)用法律若干问题(tí)的意见》(公通字〔201417号)

28

电(diàn)视(shì)网络接收(shōu)设备

《最高人民法院、最高人民检察院(yuàn)、公安部、国(guó)家新(xīn)闻出版广(guǎng)电总局关于依法严厉(lì)打击非(fēi)法(fǎ)电视网络接收设备(bèi)违法(fǎ)犯罪(zuì)活动的通(tōng)知》(新(xīn)广电(diàn)发〔2015229号)

29

非法贩卖麻醉药品或者精神药(yào)品

《全国法院(yuàn)毒品犯罪审判工作座谈(tán)会纪要(yào)》(法〔2015129号)

30

危(wēi)险(xiǎn)废(fèi)物

《最高人民法院、最高人民检察院关(guān)于(yú)办理环境污染刑事案(àn)件适用法律若干问(wèn)题的解释(shì)》(法释〔2016〕29号)

31

兴奋剂(jì)

《最高(gāo)人民法(fǎ)院关于审理走(zǒu)私、非(fēi)法经(jīng)营、非法使用(yòng)兴奋(fèn)剂刑(xíng)事(shì)案件适用法律若干(gàn)问题的解(jiě)释》(法(fǎ)释〔201916号)

32

高利贷

《最高人(rén)民法院、最高人民检(jiǎn)察院、公安(ān)部、司法部关于办理非法放贷刑事案件若干(gàn)问题的意见》(法发(fā)〔201924号(hào))

行政许可(29

序号

行业/行为

入罪依(yī)据

33

医保(bǎo)卡套药销售

《中华(huá)人民共和国药品管理法(fǎ)》

34

房(fáng)地产

中华人民共和国城市房地产管理法》

35

种子

《中华人民共和国种子法》

36

民办学校

《中华(huá)人民共和国民办教育(yù)促进法》

37

报废机动车

《报废机动(dòng)车回收管理(lǐ)办法》

38

危险化学品

《危险化(huà)学品安全(quán)管理条(tiáo)例(lì)》

39

粮食

《粮食流通管理条例(lì)》

40

农药

《农(nóng)药(yào)管理条例》

41

兽药

《兽药管理条(tiáo)例》

42

民用爆炸物品

《民用爆炸物品安全(quán)管理条例》

43

疫苗

《疫苗流通和预防接种管(guǎn)理条例》

44

征信(xìn)

《征信业管理条(tiáo)例(lì)》

45

国际劳(láo)务

《对外劳务合作管理(lǐ)条(tiáo)例》

46

燃气

《城镇燃(rán)气管理(lǐ)条例(lì)》

47

石油成品油

《成品油市场管理办法(fǎ)》

48

保安(ān)服务

《保安服务管(guǎn)理(lǐ)条例》

49

彩票

《彩票管理条例》

50

特种设备(bèi)

《特种(zhǒng)设备安全监察条例》

51

营业性演出(chū)

《营业性演出管理条例》

52

易制毒化学品

《易(yì)制毒化学品管理条例》

53

道路运输

《中华人民共和国道路运输条例》

54

网吧

《互(hù)联网(wǎng)上网服务营业(yè)场所管理条例(lì)》

55

国(guó)际海运

《中华人民共和(hé)国国际海运条例》

56

电影

《电影管理(lǐ)条例》

57

医(yī)疗器(qì)械

《医疗器械(xiè)监督(dū)管理条例(lì)》

58

限制进出(chū)口(kǒu)技术

中华人民共和国技(jì)术进出口管理条(tiáo)例

59

导弹相关物(wù)项和技术

《中华(huá)人民共(gòng)和(hé)国导弹及相关物项(xiàng)和技术出口(kǒu)管制条例(lì)》

60

生物两用品

《中(zhōng)华人民共(gòng)和国生物两用品(pǐn)及相关设备(bèi)和技术出口管制(zhì)条例》

61

军品(pǐn)

《中华人民共和国军品出口管理条例》

其他判例(11

序号

行业/行(háng)为

入罪依(yī)据

62

行业评选活动

北京市海(hǎi)淀区人民法院(2004)海法刑初字第1114号案:擅自(zì)以国家(jiā)科研事业单位的(de)名义,组织非(fēi)法的(de)全国性(xìng)行业(yè)评选活(huó)动,并向企业收取评选费(fèi)用,扰(rǎo)乱市(shì)场秩序,其行为构成非法(fǎ)经营罪。

63

骨灰存放格位

北(běi)京市第一中级人民法院(2004)年一(yī)中刑终字第03706号(hào)案:预售、炒卖骨灰存放格(gé)位的(de)行为(wéi)构成非法经营罪。

64

中外合作办学

北(běi)京(jīng)市(shì)第一中(zhōng)级人民法(fǎ)院(2013)一中刑终字第2083号案:行为人(rén)未(wèi)经(jīng)国(guó)家有关(guān)主(zhǔ)管部(bù)门(mén)批准(zhǔn),擅自使(shǐ)用海外注册机构委(wěi)托(tuō)招生名义,非法开展中外合作办学活动(dòng),扰乱教育培(péi)训市场秩序,情节(jiē)特别严重,构成非法经营(yíng)罪。

65

违(wéi)法建设(shè)、销售房屋

北京(jīng)市高级人民法院(2012)高刑终字(zì)第596号案:行为人违反国家规定(dìng),在无建设、销售许可证的情(qíng)况(kuàng)下(xià),违法建设、销(xiāo)售房屋,严重扰乱市场秩(zhì)序,情节严重,构成(chéng)非法经(jīng)营罪。

66

外挂软(ruǎn)件(jiàn)代(dài)练升级(jí)

《最高人(rén)民法院公报》 2012年第2利用“外(wài)挂”软件“代(dài)练升级(jí)”从事非法经营活动,情节严重的,属于《中华人民共和国刑法》第(dì)二百二十五条中规定的“其他严重扰(rǎo)乱市(shì)场秩序的非法经营行为”,应(yīng)以非法经(jīng)营罪定罪处罚(fá)。

67

讨债(zhài)公司

北京市第(dì)二中级人(rén)民(mín)法院(2011)二中刑终字第274号案:以牟利为(wéi)目的,依托(tuō)调(diào)查(chá)公司,非法经营为他人(rén)追讨债(zhài)务、调查个(gè)人(rén)隐私等业务,严重扰乱(luàn)了(le)市场秩序(xù),构成非法经营罪(zuì)。

68

城区违章(zhāng)搭(dā)建商铺

北京市第二中级人民法院翁士喜非法经营案(àn):未(wèi)经(jīng)许可,违反国家规定,在城区违章搭建商铺并以招商为名义收取租金,扰乱市(shì)场秩(zhì)序的行(háng)为,构成非经营罪(zuì)。

69

有偿运作招投(tóu)标

北京市第二中级人民(mín)法(fǎ)院(yuàn)(2013)二中刑(xíng)初字第646号案:刘志军(jun1)案中侯军霞为了获取非法经济利(lì)益,违反国家规定,直接或间接与多家企业商定,采取有偿运作(zuò)的方式,由行为人等(děng)人帮助(zhù)这些企(qǐ)业在多个铁路建设工(gōng)程项目招标、投标过程中中(zhōng)标。中标后,行为人等人以收取(qǔ)“中(zhōng)介(jiè)费”等名义(yì)向(xiàng)中标企业或从中标企业分包工程的施工队收取费用(yòng),构成非法经营罪(zuì)。

70

私设收费路障

(陕西省(shěng)咸阳市渭(wèi)城(chéng)区人民法院)朱明远(yuǎn)等人非法经营案:村干部伙(huǒ)同(tóng)他人以牟利为目的(de),在承包(bāo)经营的农村集(jí)体土(tǔ)地上修整道路,实际作为(wéi)公路来使用(yòng),并私自设障向过往(wǎng)车辆收(shōu)费,非法经(jīng)营额数额巨(jù)大的,构(gòu)成(chéng)非法经营罪(zuì)。

71

无真实交易办(bàn)理票据贴现

江苏省无(wú)锡(xī)市南长区人民(mín)法院(2010)南刑(xíng)初(chū)字第297号(hào)案:在没有真实(shí)交(jiāo)易(yì)背景的情(qíng)况(kuàng)下,行为人通(tōng)过银行工(gōng)作人(rén)员违规办(bàn)理(lǐ)票据贴现并获取相应费用,其行(háng)为属于非(fēi)法从事资金支付结(jié)算业务的经营(yíng)行为,应当以非法(fǎ)经(jīng)营(yíng)罪定罪处罚(fá)。

72

网上(shàng)代购隐形眼镜(jìng)、美瞳

人民法院报案例乔某某非法经(jīng)营案(àn)(安徽省淮南市田家庵(ān)区人民法院):隐(yǐn)形眼镜、美瞳、护理液是植入体内(nèi)或长期接触体内的眼科光学器具(jù),属于三(sān)类管理类(lèi)别的医疗器械,实行许可管理,应办理(lǐ)《医疗器(qì)械(xiè)经(jīng)营许可证》才能允许经营。行为人在无经营许可证的情况(kuàng)下,通过网上代购的方式销售(shòu)隐形眼镜、美(měi)瞳、隐(yǐn)形(xíng)眼镜护理液(yè),构成非法经营罪。